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Lunes, 20 de junio de 2022

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Indecopi espera mayor dinamismo en el mercado de M&A a un año de entrada en vigencia la Ley de Control de Fusiones 

El 14 de junio se cumplió un año de la entrada en vigencia de la Ley que establece el control previo de operaciones de concentración empresarial en Perú. La normativa fue aprobada en 2020, pero entró en vigor meses después una vez que se definieron aspectos relativos a la organización y funcionamiento del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual (Indecopi) para la revisión de las operaciones de fusiones y adquisiciones que realizan empresas de diversas industrias en el país y determinar si tienen un impacto positivo o negativo en el mercado.

En el transcurso del primer año de aplicación de la también llamada Ley de control de fusiones o Ley 31112, las solicitudes de notificación aprobadas superaron los 13.000 millones de dólares, de acuerdo con datos aportados por Juan Palacín Gutiérrez, presidente del Indecopi en el Simposio internacional: Primer año de implementación de la Ley de Control de Fusiones. Los sectores que presentaron notificaciones en estos primeros 12 meses de vigencia de la norma son telecomunicaciones, retail, construcción, logística, hotelería, alimentos y transporte marítimo, entre otros, en gran parte empresas internacionales.
“Estas cifras demuestran que Perú es un país altamente atractivo para la inversión de grandes capitales empresariales. En ese sentido, podemos afirmar que somos uno de los países más interesantes para invertir en la región de América Latina, ya que mantenemos un crecimiento económico sostenible en las últimas décadas”, expresó el representante del organismo antimonopolio peruano.

Cree que, de haber existido este régimen en el pasado, seguramente muchas de las operaciones que generaron gran polémica y preocupación para la ciudadanía hubieran sido analizadas por el Indecopi y, de ser el caso, denegadas porque producían efectos negativos sobre la competencia y los consumidores o aprobadas de no haberse identificado tales efectos.

Ante la existencia de un gran número de mercados concentrados en Perú, comentó que puede generar problemas que afectarían el bienestar de los consumidores por el alza de los precios, menor variedad de productos y servicios, disminución de la calidad, entre otros efectos.

Aunque reconoció que, en un principio, hubo mucho temor por parte de las empresas respecto de la implementación de la normativa y lo que podía generar en el mercado, en 12 meses el Indecopi ha demostrado su capacidad técnica y ha estado a la altura de la implementación de la Ley. Hoy cuenta con dos lineamientos para la calificación y análisis de las operaciones de concentración empresarial con la finalidad de otorgar mayor claridad y certeza jurídica a los agentes económicos y a la ciudadanía en general respecto al régimen que se viene aplicando en el país y en lo que ha contado con el apoyo técnico del Banco Mundial.

Mauricio Chiaravalli, director ejecutivo de la Cooperación Suiza (Seco), que ha venido apoyando la iniciativa a través del programa de mejoramiento del clima de inversiones en Perú, que incluye el reforzamiento de la política de competencia. “La competencia es esencial para lograr que los mercados funcionen de manera eficiente, impulsar la competitividad y atraer inversiones. Pero la competencia efectiva requiere una interacción entre competidores y consumidores que se tienen que traducir en menores precios, más calidad y mayor variedad de productos y servicios  y que premie la eficiencia y la capacidad innovadora de las empresas”, manifestó.

Estadísticas a un año de implementación de la Ley 31112.
Jesús Espinoza, secretario técnico del Indecopi, dio a conocer los números que muestran el trabajo del organismo en este primer año.
En total, el Indecopi recibió la notificación de una docena de operaciones de concentración, 8 fueron aprobadas en fase 1 y 4 están en trámite el 9 de junio, una de estas últimas corresponde fase 2 (plazo de 90 días más 30 días), por lo que requiere un análisis más profundo ante preocupaciones de la autoridad por sus repercusiones en el mercado; las otras se resolvieron en fase 1, pues no generan problemas de competencia. En enero de este año se recibió la mayor cantidad de solicitudes (4). De las 12 notificaciones presentadas, 8 corresponden al régimen de notificación simplificada, que aplica a conglomerados, y 4 al ordinario. El plazo de pronunciamiento de Indecopi es de 30 días hábiles y -según sus estadísticas- ha venido resolviendo en 23 días hábiles en promedio. El trámite por la vía simplificada ha tardado 22 días hábiles y por la ordinaria 25 días hábiles.
La Ley de control de fusiones establece el mecanismo de prenotificación o consulta previa a través del borrador de una transacción, una vía que permite aclarar dudas y establecer lineamientos para no dejar espacio a estas. Esta primera etapa sirvió para disipar las dudas de los agentes del mercado sobre qué transacciones calificaban como operaciones de concentración empresarial, compras acciones y activos, joint ventures y cálculo de umbrales tanto por ingresos como por activos. De las 12 solicitudes, cuatro presentaron pre-notificación y tres hicieron consultas previas específicas, mientras que las otras cinco no usaron este recurso.

Vania Cruz, asesora legal del organismo con especialización en control de concentraciones y quien participó en un reciente webinar realizado por Payet Rey, Cauvi, Pérez Abogados para hacer un balance sobre lo ocurrido este primer año y las expectativas para el siguiente, invitó a los actores del mercado no solo a dirigirse al Indecopi, sino a aprovechar el mecanismo de consulta previa, accesible por distintos canales (teléfono, correo electrónico, carta formal y videollamadas, entre otras).

Espera que este nuevo año de aplicación de la Ley que recién comienza sea más productivo, pero está consciente de que ello depende del movimiento que tenga el mercado para que se generen más transacciones de M&A.

Señaló que actores del mercado más renuentes a la norma destaca el financiero, pero aseguró que, en general, ha habido una receptividad positiva de lo que es la norma por el tratamiento técnico que ha dado el Indecopi a las solicitudes.

Cruz también intervino en el simposio internacional realizado por el Indecopi, donde señaló que los lineamientos de control de fusiones que acaba de publicar el organismo están en línea con las consultas previas a las notificaciones que han recibido, la experiencia en calificación de operaciones de control de concentración y análisis de mercado y los estándares internacionales.  El borrador de los lineamientos fue publicado el 31 de mayo y se mantiene abierta a consulta.

Desconfianza y reticencia

Carlos Patrón, socio de Payet, Rey comentó que la carga administrativa (pocas notificaciones) en este primer año de la Ley fue relativamente baja para el Indecopi y cree que ello puede responder a la poca actividad del mercado, así como a operaciones que no se reportan por falta de conocimiento u otras razones, lo que acarrea multas de 1,2 millones de dólares.

El Indecopi se mantiene monitoreando constantemente el mercado a través de medios especialmente económicos y financieros, mercado de capitales y consultoras, tratando de identificar operaciones no notificadas para verificar los motivos. Según Cruz, hasta ahora no hay un caso de revisión de oficio. 

El abogado cree que hay cierta desconfianza y reticencia y que la situación política ha alimentado esto, aunque sin afectar el carácter técnico de la dirección de libre competencia..

“La carga ha sido baja, pero la autoridad ha cumplido con sus plazos”, comentó al asegurar que la respuesta se ha dado en un tiempo razonable.

Aunque admite que la norma tiene ciertos errores y vacíos, dijo que llegó para quedarse por lo que “hay que internalizar y normalizar en nuestros procesos”. En vista de que cualquier corrección a la norma va a demorar mucho tiempo porque ameritaría la revisión por parte del Congreso y no es factible, corresponde a la autoridad aclarar dudas, sentar interpretaciones y criterios de manera que el mercado y los actores tengan predictibilidad y confianza en el sistema. 

No olvides dejar tus comentarios, aportes y sugerencias en mi correo: ingrid.rojas@lexlatin.com. 

¡Hasta el próximo lunes!
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