הלכות חדשות בעולם דיני חברות - דיני ניירות ערך - משפט עסקי
הבראה ופירוקים - איגוח - מתווכים פיננסים ניוזלטר 335 - 02/12/2020
חברי מערכת:
ד"ר צבי גבאי
ד"ר דב סולומון
עו"ד יפתח אבן טל
עו"ד ורד שיידמן - עורכת ראשית
עיקרי ניוזלטר זה
שליחות קטלנית
הרמת מסך בין חברת-אם לחברה-בת על בסיס תיאוריית האלטר אגו (האני האחר) במסגרת קביעת אשם לעוולה נזיקית.
התנאים לגיבושה של סמכות נחזית שמקנה לאדם סמכות לחייב אחר כשולחו.
התנאים להטלת אחריות שילוחית על ישויות במעלה פירמת רו"ח עולמית על בסיס יחסי שליחות בין הפירמות השונות.
קלאסיקה:
ניתן להסיק את קיומן של יחסי שליחות, בין היתר, משליטתו היומיומית של השולח על עסקיו של השלוח, תוך שימת דגש על העובדות המצביעות על השליטה האמורה.
הדין בדלוור מכבד את גבולותיה הרשמיים של חברה, בהיעדר בסיס להרמת מסך, תוך זיהוי כי פוטנציאל הפגיעה בחברה להפיק עושר כלכלי, לרבות זה של ישויות מוגבלות אחרות, אלמלא יישום הגבולות האמורים.
שאלות משפטיות באתר GCL:
האתר החדש מאפשר שיטת חיפוש ייחודית ובלעדית ל- GCL (זאת בנוסף לאפשרויות החיפוש הרגילות הקיימות), העונה לצרכים הספציפיים של עבודת המשפט המשווה, ובאמצעותה של השיטה, ניתן למצוא ולאתר פסקי דין מרחבי העולם, לפי השאלות המשפטיות שהתעוררו בבתי המשפט. תחת הכותרת "נשאל ונענה" ("Asked And Answered") ניתן לרשום מספר מונחים, ולקבל רשימה של שאלות משפטיות שלחיצה על כל אחת מהן, תוביל לפסקי הדין שעסקו בהן.
השאלות המשפטיות העולות בחיפוש, הן שאלות שנדונו בפסיקות מסביב לעולם, ושיטת החיפוש שלנו מניחה, כי קודם למציאת התשובה, חשוב לדעת לשאול את השאלה הנכונה, בפרט לצורכי משפט משווה.
לשם ההדגמה הפעם: רישום המונחים "השקעה" ו-"חובות"בסקציית "נשאל ונענה - חיפוש מתקדם" מוביל לרשימת שאלות מכובדת שאת חלקן בחרנו להציג בפניכם כדלקמן:
הצגת אסטרטגיות השקעה כוזבות על ידי קרן והאם הופרו חובות מנהליה?
טענה בדבר מצגים כוזבים של מנהלי קרנות גידור ביחס לניהול תיקי ההשקעה והפרת חובות האמונים?
לנוכח זכות השקעה אוטומטית של מדינה בכרייה – האם הנפקת מניות בחברה שהוקמה לצורך תפעול מכרה לטובת תאגיד בשליטת מדינה נחשבת "חוב" כלפי המדינה?
מבחני הזהירות של נאמן לקרן השקעות: מבחן האדם הזהיר מכוח דיני היושר מול מבחני החוק הקובעים חובת "ההשקעה הזהירה" - הדין האוסטרלי.
לצד יצירתן של דרכים חדשות וייחודיות לחיפוש פסיקה גלובלית במסגרת עריכת משפט משווה, אנחנו שמחים לבשר כי התוכן המלא של The Court Reporter מופיע בתוך האתר באופן מובנה ואינטגרלי, לטובת לקוחות GCL.
כנסו, תהנו, תתרשמו, ואל תחסכו מאיתנו את הערותיכם החשובות והמועילות.
Robin : [checking out the Batmobile] I want a car. Chicks dig the car.
Batman : This is why Superman works alone.
מי הבוס? חילוץ עצמי מגל צונאמי של קשיים ואתגרים, מצריך את גיוסם של שלושה אלמנטים: (א) חריצותנחושה שאיננה מתקפלת אל מול עבודה קשה או נסיבות נושכות מתמשכות; (ב) אורך נשימה המבטא את האמונה ואת ההבנה כי גם לדבר "הנפלא" הזה יש סוף, והוא יגיע; (ג) דלגציהבריאה, על בסיס היכולת וההסכמה, לחלק ולפזר את המטלות ואת הנטל בין מספר אנשים המגוייסים לשם כך, בשם היעילות וההתייעלות. חריצות, אורך נשימה ודלגציה. ומבלי להפחית מהכבוד העצום שאנחנו מייחסים למה שניתן ואף נדרש מבן אדם לעשות עבור עצמו (ראו סעיפים (א) ו- (ב)), בלעדי המרכיב השלישי, מובטח לנו כי ניוותר עייפים ורצוצים, כעכברים לכודים שרצו קילומטרים רבים על גלגל ריצה מוגבל אפשרויות, חסום הבטחות, מביטים מתוך אקווריום שקוף שהאופקים הרחבים הנגלים ממנו, עומדים בסתירה אכזרית לסיכוי להתקדם לכיוונו (ותודה רבה לשנת 2020, הנסגרת עלינו לטובה בטריקת דלת).
דלגציה! בעולם מהיר של תגובה מהירה וחימה מוחצנת, מבין ארבעת מימדי האישיות של הפסיכואנליטיקן קארל יונג (חשיבה, הרגשה, תחושה ואינטואיציה, כאשר לכל אחת מהן נלוות תכונות של החצנה או הפנמה ועל כן מדובר למעשה בשמונה מימדי אישיות), זוכה במאה הנוכחית "התחושה" למקום של כבוד מיוחד ("התחושה" מייצגת פונקציה אי-רציונלית, וטיבה הוא ההתייחסות הראשונית לחוויות שאנו קולטים מהעולם באמצעות איברי החישה שלנו, ללא פרשנות נוספת. בקיצור - "תחושה" היא גירוי ותגובה). רוצה לומר - קצב החיים הבלתי מתפשר שלנו, הופך את הדלגציה לתכתיב מחוייב המציאות. לקיחת האחריות המלאה על הכל ועל כולם, מבלי לחלוק בנטלים, מבלי להסמיך אחרים לקדם חלקים חשובים מהיעדים באמצעות כישוריהם הייחודיים ובדרך הטובה ביותר שהם מסוגלים לה, לא רק שמשקפת חרדה, או אולי חוסר החלטיות לגבי היעד והמטרה, אלא שבמישור העסקי, צנטרליסטיות היא אחד ממאפייניו הבולטים של ניהול מיושן המבטיח בעיקר האטה (זאת מבלי להיכנס לגורמים אובייקטיבים של הגבלות תקציביות).
ניתוח כללי זה, רחוק מלהיות ידיעה מרעישה מדירת עיניים מחמת חדשנותה, ומרגע שישויות תאגידיות הבינו כי במבנה של אשכול חברות, פיצול העסק ליחידות עסקיות או לחטיבות עסקיות, וחלוקת נטלי העבודה ביניהן, לא רק שמבטיח את התייעלותו של בית העסק, אלא אף את השבחת העיסוק עצמו - הזדרזו רבות מהחברות בארץ ובעולם, "לפצל אישיות", ואף לחצות יבשות במסגרת זו, לצד שימורו של גב איתן שיכולה בועה משפחתית גדולה להציע (על כל צרה שלא תבוא). השמחה היתה גדולה והעוגה נאכלה וגם כמעט נשמרה. אלא שעוד לא קמה המשפחה שיודעת להתחמק מכדורים חיים הנורים במסגרתן של דינמיקות קבוצתיות מורכבות, וההשלכות המשפטיות של המבנה התאגידי האשכולי, לא אחרו לבוא.
דיני השליחות הם מבין הדינים המשפטיים העתיקים ביותר, ולמעשה הראשונים והבסיסיים שבדוקטרינות התאגידיות (שהיוו, למעשה, את ה"קיק-סטארט" לדיני האמונאות), הרבה קודם לפיתוחו של מבנה האשכול התאגידי הרווח במאה זו. ההתפתחות העסקית של מבנה אשכולי של חברות, אל מול עקרונות של הפרדה משפטית בריאה בין ישויות תאגידיות, לצד הנאתן של החברות באשכול מהיתרונות הברורים הנובעים מהשתייכות למשפחה אחת גדולה ומחבקת, הבטיחו מיש-מש משפטי, אך לא מבחינת מהותן או טבען של הדוקטרינות השונות והמתנגשות (עקרון האישיות המשפטית המלבבת הנפרדת, יחסי שולח-שלוח, אלטר-אגו, הרמת מסך, אחריות שילוחית וכיוצ"ב) - שכן אלה נותרו ברורות לחלוטין בדיוק כפי שהיו ערב הולדתן. הכיוונון החדש נדרש, בעיקר, ביחס לשאלות חדשות שהתעוררו בעקבות השינויים בשוק ובמשק, והצורך בהתאמתן של הדוקטרינות הללו, למציאות החדשה.
שליחו של אדם כמותו, לרוב, ומאידך, נדרשת השמירה על ההפרדה בין שניים, גם כשהם משתייכים לאותה המשפחה המקדמת אג'נדה רחבה משותפת. לבית המשפט הצ'נסרי בדלוור, מגיעה תביעה ייחודית מאוד בנסיבותיה, מרחיקת לכת בהשלכותיה, ממזרית ביחס לשחקנים המשתתפים בה, ומרתקת מכל בחינה שהיא (אני מבטיחה לכם!).
פירמת רואי חשבון בינלאומית, אחת מארבעת הגדולות, אשר לה זרועות ארוכות חוצות גבולות, ואף חברות-בת רבות הפזורות בכל העולם, מתנהלת גם במסגרת משפחתית ובהתאמה, כפוף כל האשכול למדיניות ולקודים המוכתבים מלמעלה (חברת-האם, לא משהו תיאולוגי אחר). בוקר אחד, הפירמה מוצאת עצמה תחת מתקפה נחושה של נושים זועמים, המגישים תביעה במסגרתה מבוקש כי במעלה ובמורד האשכול, תוחזקנה החברות השונות בו, אחראיות מכוח אחריות שילוחית (vicarious liability), לנזקים שיצרה הפירמה במקסיקו. נזקי הפירמה במקסיקו, היו תולדה של כישלונה לזהות דגלים אדומים וכתוצאה מכך, היא הפרה את חובתה לפעול "כשומר סף", בעת שערכה ביקורת חשבונאית לחברה ציבורית. בית המשפט הצ'נסרי לוקח ברצינות תהומית, את הטענות המבקשות לבסס אחריות שילוחית נגד ישויותיה הבינלאומיות של הפירמה וכמוהו גם אנחנו, בגיליון Court Reporter זה, נעמיק בשאלות של יחסי סוכנות (שולח-שלוח) ואחריות שילוחית המקימים חובות כלפי השולח, בעולם המתנהל במסגרות של אשכולות של חברות. דין ישן ותחולתו על עולם חדש! זהו הביזנס העיקרי שלנו היום.
הרמת מסך בין חברת-אם לחברה-בת על בסיס תיאוריית האלטר אגו (האני האחר) במסגרת קביעת אשם לעוולה נזיקית: כללי פרשנות חוזים בכלל, והסכמי שותפות בפרט; הרמת מסך, דיני שליחות ואחריות מיזם משותף; כיצד מתגבש מיזם משותף ומה הם המבחנים המשפטיים להתגבשותו?; חובות אמונים של צדדים למיזם משותף; אחריות שותפים למיזם משותף; חובות האמונים של שותף כללי שהוא תאגיד, כלפי השותפות המוגבלת, והאם הן עשויות לחול גם על בעלי השליטה של השותף הכללי במידה והם הפעילו שליטה על נכסיה של השותפות המוגבלת?; מהם חובות האמונים של הדירקטורים בחברת האחזקות ביחס לחובת הפיקוח על פעילותה באמצעות חברת-הבת ובפרט מה הדין כאשר החוזה קובע כי חברת-הבת תנוהל באופן אקסקלוסיבי על ידי ישות נפרדת?; אי יעילות בפנייה מוקדמת לדירקטוריון לפני הגשת תביעה נגזרת; מה הן העילות המשפטיות המבססות את הפטור של בעל מניות מפנייה מוקדמת לדירקטוריון
התנאים לגיבושה של סמכות נחזית שמקנה לאדם סמכות לחייב אחר כשולחו: אימתי מתקיימת סמכות נחזית שעליה יכול לסמוך צד ג'?; הגשתה של תביעה בגין הפרת חובות האמונים המוגשת על ידי נושה
התנאים להטלת אחריות שילוחית על ישויות במעלה פירמת רו"ח עולמית על בסיס יחסי שליחות בין הפירמות השונות: המסלול הכפול לקביעתה של אחריות שילוחית, קרי, הטלת אחריות על ישות אחת בגין פעולותיה של ישות אחרת, על פי דיני דלוור; מבחנים של שליטה לקביעת קיומם של יחסי שולח-שלוח ולהטלת אחריות על השולח, בגין מעשיו של שלוחו; עקרון האישיות המשפטית הנפרדת בפירמות או באשכולות של חברות מקומיות או חוצות גבולות; התנאים לקביעתה של אחריות שילוחית של שומרי סף - רואי חשבון - באשכול פירמת רואי חשבון, בגין אי-זיהויים של דגלים אדומים בעת עריכת ביקורת וחוות דעת חשבונאית; תביעות נושים נגד רואה חשבון מבקר בגין אי-זיהויים של דגלים אדומים שהובילו להתרסקותה הפיננסית של החברה; אחריות שומרי סף חיצוניים לחברה - רואי חשבון - לעריכת ביקורת חשבונאית ראויה; מצג שווא רשלני של רואה חשבון של חברה ציבורית; אי זיהויים של דגלים אדומים על ידי רואה החשבון המבקר של חברה ציבורית תוך גרימת נזק לחברה; האם אי-גילוי תרמיתם של הדירקטורים התגבשה לכדי רשלנותו של רואה החשבון המקימה כלפיו חבות על פי דין לנזקי חברה?; באילו נסיבות יכירו ברשלנותו של רואה החשבון כאי-עמידה בחובות הזהירות שלו כלפי החברה אותה הוא מבקר?
קלאסיקה:
ניתן להסיק את קיומן של יחסי שליחות, בין היתר, משליטתו היומיומית של השולח על עסקיו של השלוח, תוך שימת דגש על העובדות המצביעות על השליטה האמורה.
הדין בדלוור מכבד את גבולותיה הרשמיים של חברה, בהיעדר בסיס להרמת מסך, תוך זיהוי כי פוטנציאל הפגיעה בחברה להפיק עושר כלכלי, לרבות זה של ישויות מוגבלות אחרות, אלמלא יישום הגבולות האמורים.
